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追踪瑞星的证伪:“特别调查委员会”真的能进行独立公正的自我审查吗

追踪瑞幸造假:“特别调查委员会”真能独立公正自查吗来源:财经十一人文|余乐陆玲马霖 编辑 |马克瑞幸做内部调查的主要目的...

追踪瑞星的证伪:“特别调查委员会”真的能进行独立公正的自我审查吗

文|余陆乐马岭林

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拉辛内部调查的主要目的不是向公众交代或证明她的清白,而是让董事会了解真实情况,为将来的各种诉讼做准备。

纳斯达克:LK金融欺诈丑闻自4月2日以来一直持续发酵。目前,公众关注的焦点是:除了首席运营官刘健,还有谁应该承担责任?董事长陆、和首席执行官钱能脱身吗?

4月5日,瑞星发布了一封道歉信,称涉案高管和员工已被停职,公司不会容忍责任人。公司董事会已委托专门委员会和第三方机构进行全面彻底的调查,并立即向公众披露调查结果,采取一切补救措施。

《财经》记者首先联系了上述机构,称调查仍在进行中,目前不便透露。

公众普遍关心的是:乐凯董事会及其委托的第三方组成的专门委员会能否给出客观公正的调查结果?

特别委员会是“独立”的吗

瑞星咖啡在4月2日发布的声明中表示,公司的财务漏洞是在年度报告审计中发现的。负责审计的会计师事务所安永(Ernst & Young)也证实,在审计瑞星2019年财务报告时,从第二季度到第四季度存在虚假交易。

收到安永的报告后,乐凯成立了一个特别委员会来调查这起欺诈事件。该特别委员会由三名独立董事组成,邵晓明为主席,浦天乐和袁伟为另外两名。此外,委员会还聘请了柯克兰和埃利斯律师事务所作为独立的外部法律顾问,聘请了FTI咨询公司作为独立的法务会计专家。

根据拉辛在公告中的声明,特别委员会发现首席运营官刘健等人在调查的第一阶段进行了虚假交易,并建议董事会暂停这些人的职务。乐凯董事会接受了这一提议,并于4月2日宣布。

一位熟悉美国股票业务的律师告诉《财经》,在美国,公司的董事会在像拉辛这样的情况下会处于非常尴尬的境地。董事会中有大股东和小股东的代表。当大股东和小股东的利益不一致时,董事会能否代表全体股东公平行事就成了疑问。

为了解决这个问题,董事会将临时成立一个专门委员会。专门委员会应由两名或两名以上独立董事组成,主要是资历较高、有一定声誉的法律和会计专家,与所涉事项无任何利害关系。特别委员会有权独立评估、调查和分析事实。

出于税收原因,在美国上市的公司通常在内华达州和特拉华州注册,而中国公司通常在开曼群岛、百慕大和维尔京群岛注册。对于在内华达州注册的上市公司,法律要求强制成立董事会特别委员会,以处理上述影响独立判断的事件。该法并未要求上市公司在开曼群岛等地注册,但上市公司也将成立专门委员会处理类似情况。Richin的注册地在开曼群岛。

“当少数股东和公司持有不同意见时,少数股东会相信特别委员会的调查结果,法院在处理集体诉讼时也会以特别委员会的调查结果作为判决依据。”律师告诉《财经》记者。

在组成瑞星专门委员会的三名独立董事中,邵自瑞星上市之日起一直担任独立董事。他曾在数家中国股票公司担任独立董事和审计委员会主席,如聚美友斌和兰亭吉时。浑水公司在其“0+给瑞星”的报告中指出,邵担任职务的18家中国公司中,有4家被控欺诈,8家濒临退市。"邵参与的几乎所有公司都给公众投资者造成了巨大损失."报道说。

多尔西&。惠特尼)律师事务所合伙人范友勤告诉《财经》记者,这些公司独立董事的简历并不表明这些独立董事必须对这些公司的欺诈行为负责。“但是,美国证券交易委员会(SEC)可以根据美国证券法第17A条调查证券欺诈者的行政责任,其中包括禁止被告今后继续担任上市公司的董事和高级管理人员。”她说。

浦天罗、庄伟源为独立董事,于2020年3月27日刚刚被任命。他们也是审计委员会的成员。刘二海,一位非独立董事,之前是审计委员会的成员,同时辞职。根据美国《1934年证券交易法》的规定,公司上市一年后,审计委员会必须全部由独立董事担任。

浦天乐也是许多上市公司的独立董事和审计委员会成员。他和邵2012年都在另一家中国股份公司——UT斯达康工作。浦天任财务总监,邵任独立董事兼审计委员会主席。

庄伟源目前在郑达集团供应链管理部门工作。此前,他还在瑞星咖啡的竞争对手星巴克担任中国供应链高级副总裁。

该委员会的两名外部顾问凯和富里律师事务所是业内顶级机构:凯是美国薪酬最高的律师事务所,而富里律师事务所(纽约证券交易所:FCN)是世界上最大的金融咨询公司之一。两个总部都在美国,并在北京、上海和香港设有办事处。

FTI向《财经》记者证实,该机构正在参与对瑞星的调查,但表示无法透露更多细节。

乐凯在美国上市,面对美国的监管者和投资者。一位熟悉凯和富通国际的业内人士告诉《财经》,乐凯选择这两家机构可能与他们在美国的高声誉和声望有关,两家机构关系良好,经常合作。

真正的调查仍然是一种形式。

根据美国2002年颁布的《萨班斯-奥克斯利法案》,公司的内部审计委员会由董事会设立,以监督公司的会计和财务报告流程及审计结果。审计委员会的成员应该是董事会成员,并且必须是独立的(咨询费是不可接受的,并且与公司无关)。同时,根据该法案,公司审计委员会有权在必要时引入独立顾问,这正是乐凯董事会目前采取的措施。

范友勤律师表示,当上市公司存在披露误导性经营或财务数据等不当行为时,可能会导致美国司法部或美国证券及期货事务监察委员会对其进行调查。因此,上市公司董事会有必要成立独立的调查委员会进行自己的调查。该独立调查委员会对董事会和公司所有股东负责。

「成立独立调查委员会调查异常财务数据的问题,不仅是为了向公众显示其上市公司正视及不回避问题,也是为了考虑日后可能需要处理的各监管机构的调查及股东的集体行动。聘请外部美国律师事务所首先是为了确保调查期间的沟通和工作成果受到适用的保密特权的保护。”

范友勤认为,除了核实财务数据之外,独立调查委员会一般还会任命法律顾问,分析上市公司及其董事和高管是否确实引发了违法行为,并采取行动纠正任何违法行为,最大限度地减少上市公司的潜在责任。例如,有必要分析每起案件中涉及的董事和高级管理人员是否有故意违法行为,因为这涉及到“董事和高级管理人员责任保险”能否解决的问题。

深迪资本董事长刘在美股方面有丰富的实践经验。他对《财经》表示,尽管瑞星咖啡的董事和高管可能面临巨额索赔和罚款,但考虑到美国司法体系的特点和复杂的合规体系,大多数美国上市公司将购买董事和高管责任保险,以转移上市公司的民事经济赔偿责任和诉讼律师费。

中国平安4月3日回应称,已收到瑞星公司责任保险总监的索赔,目前正在处理中。除了平安,还有许多保险公司是瑞星的主要保险公司。

然而,董事责任保险通常只承保董事和高级管理人员因“不当”行为给公司造成的损失,不包括非法或主观欺诈。因此,董事责任保险能否解决的关键在于董事和高级管理人员的行为识别。

“如果存在欺骗,保险公司不会保到底,”范友勤说。“乐凯肯定需要通过自我检查对未来的结算结果做出预先判断。”

范友勤还表示,特别委员会的成员与公司没有直接的利益关系,他们的决策也应该基于外部法律顾问和会计师的调查结果,因此委员会的公信力是有保证的。

据刘介绍,专门委员会一般不自行调查,而是委托第三方律师事务所、会计师事务所和咨询公司进行调查。他们还对自己发布的报告负有法律责任。

“特别委员会的调查结果总的来说更加真实。然而,这些措施不一定能满足所有股东的需求,因为股东的目标不可能完全一致。”刘对说道。

然而,美国马龙·比利·LLP的执行合伙人秦晓东对特别委员会公正调查结论的前景并不乐观。秦晓东在审计中国股票客户时多次发现财务舞弊问题。他告诉《财经》记者:“根据我的经验,这种第三方调查的结果往往是不相关的,这些机构往往选择避重就轻,不做假证,不触及所有的真相。”

秦晓东指出,从以往的案例来看,虽然外部机构可能不会配合公司进行欺诈,但它们很少调查实质性问题。与负责财务报告审计的会计师事务所不同,这些进行调查的外部机构不需要对报告承担法律责任,报告内容不属于上市公司应当披露的信息。“这只是一个咨询项目,报告将包含许多免责条款,”秦晓东说。“我没有听说任何机构因为这样的调查报告而受到监管机构的处罚。”

尽管瑞星欺诈丑闻的真相尚未披露,但市场已经严厉惩罚了相关各方。4月6日,胡润研究院发布报告称,由于乐凯在过去两个交易日股价大幅下跌,乐凯董事长陆、和CEO钱的财富都低于进入富豪榜的“起价”(10亿美元)。

在2月26日公布的“2020年世界富豪榜”中,陆、家族和钱分别以34亿美元和17亿美元的净资产排名第781位和第1692位。仅仅一个多月,他们的财富缩水了至少70%和40%。

如果金融欺诈事件导致股价继续下跌,两家公司的财富也会缩水。此外,他们两人和幸运公司还将面临进一步赔偿和处罚的风险。美国律师事务所已经请求投资者对乐凯提起集体诉讼,中国证监会也发表声明,首先谴责乐凯的欺诈行为。监管和法律风险都在累积。

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